境外投融資 |「ODI備案」及「37號文」

近期，很多小伙伴咨詢騰博國際李先生境外投資備案的問題。接下來我整理了一篇文章，希望可以幫到大家。

在當前的國際經濟形勢下，越來越多的中國企業考慮在國際市場拓展業務。尤其是面對guoneishichang競爭加劇內卷和經濟增速放緩的情況下，特別是從2018年中美貿易戰開始，中國企業出海已經成為了一個重要的選擇。

我司也一直都有客戶問到出海的時候，涉及到的37號文的登記及企業ODI備案的相關問題。大部分客戶都搞不清楚，到底什么情況下需要做37號文？什么情況下，需要做ODI備案? 今天，我們就來再次梳理一遍：、什么是ODI備案 

隨著“一帶一路”的推動，中國企業選擇在境外投資越來越多。國家發改委和商務部都出臺了許多政策來有效規范企業境外上市或境外投資的行為，想要前往海外投資的企業必須在政策指導下進行合法有序的操作、辦理相應手續后才可對外進行投資，而境外投資備案（ODI）就是其中一個Zui常見的方式。

2018年3月，國家頒布了《企業境外投資管理辦法》。制定了嚴格的資本流出審核規則，以對資本向境外流出的情況進行限制。從此以后，境內的非國有企業進行海外直接投資或并購交易，就需要獲得商務部門境外投資行為的核準、發改委對境外投資項目的核準或備案、銀行外匯登記三大環節。

二、什么企業需要做ODI備案？

1.海外直接投資新設或并購海外企業。
當中國企業對外投資，無論是新設還是并購境外公司股權，我們都需要到商務部、發改委進行相關合規備案。同時，資金從境內打到海外，還需要到相關銀行進行外匯登記，資金方可順利出境。如隨著一帶一路的推動和中美貿易戰的打響，越來越多制造企業將自己的工廠遷址到東南亞，無論是東南亞拿地開工廠還是開一個貿易公司，前期我們都需要合規進行相應備案。2.跨境電商業務開展。早期的跨境電商客戶，大多都是個人設立一個海外公司直接開始了境外跨境電商之旅。近幾年，海外跨境電商企業面臨著很多稅務、架構等合規問題的困擾。早期，個人設立的海外公司直接入駐的海外各大平臺，境外的收款沒法合規地回流到中國境內，且稅務申報也面臨很大的風險。而隨著跨境電商行業的發展，用國內公司做ODI備案搭建一個合規的海外跨境電商架構是我們跨境電商企業合規的必經之路。3.返程投資。中國境內目前還是有很多地區對外商投資有一定的拿地或者稅務優惠政策的。外商投資分為兩種：一種是純粹的外商投資（即我們穿透海外公司到Zui終持有人的時候是一個境外自然人）；一種是返程投資，是指境內居民通過特殊目的公司對境內開展的直接投資活動，包括但不限于以下方式：通過新設、并購等方式在境內設立外商投資企業或項目（以下簡稱外商投資企業），并取得所有權、控制權、經營管理權等權益的行為?！?而返程投資，我們需要穿透到境外公司的Zui終持有人。如果Zui終持有人是中國境內企業，那么，這個企業必須做了ODI備案才能進行返程投資；如果穿透到Zui終持有人是中國境內自然人，則必須有37號文的登記。所以，當我們中國企業或者個人在境外賺到的相關利潤想回國再投資的時候，ODI備案和37號文是必須要有的。否則，我們是沒法通過返程投資再投資回來，享受政府給的相關優惠政策的。4.海外上市。中國境內企業海外上市的時候，通常都會借助VIE或者紅籌架搭建來實現海外上市。而在VIE和紅籌架構的搭建過程中，ODI備案和37號文也是合規的必要條件。如果沒有做ODI或者37號文的相關備案，后期也是沒法實現海外上市的。I備案時，

國家嚴格限制審查情況 

1.我國未建交、發生戰亂或我國締結的雙多邊條約或協議規定需要限制的敏感國家和地區開展境外投資；
2.在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。如無法說明具體資金使用計劃、資金來源（包括自有資金、銀行貸款、募集資金等合規方式）。我們經常遇到客戶咨詢，境外沒有真實投資標的，可能jinxian于需要把國內資金調到境外購買個人的相關FC等事宜，這是沒法通過ODI備案來實現其目的的；3.涉及到房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等境外投資項目，這些行業都在ODI備案的負面清單里面。如果企業并非屬于以上三種情況，也是需要有合理的境外資金使用計劃，并且國內投資主體的財報是能基本覆蓋境外投資金額的。在可研報告中，我們也需要特別闡述我們對外投資的必要性。專業性還是非常強的，必要時，還是需要有專業的機構協助企業進行相關ODI備案手續。

37號文

一、 什么是37號文 

37號文是國家外匯管理局發布于2014年的：《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》。而“37號文登記”指的是：境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資的外匯登記。根據規定，境外投資產生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回到國內時，都必須向相關部門提供已經完成的37號文登記文件。只有完成37號文登記，并且滿足相關要求的中國境內個人投資者，才能保證境外投資收益合法合規地回到國內。也就是說，37號文是中國境內個人投資者合規持有境外公司股權/股份，以及境外收益合法回國的唯一途徑。

注意：該規定只針對個人投資者。境內機構投資者如果想對外直接投資，應當進行ODI（Outbound Direct Investment）登記，也就是我們常說的ODI備案。下一期，我司也會給大家詳細解答ODI備案相關事宜。

二、什么人群需要做37號文登記？

根據37號文的規定，以下人士通過特殊目的公司進行境外投融資并返程投資，必須辦理37號文登記：

1. 具有中國籍且不具有任何境外身份（包括境外yongjiu居民身份和其他國籍者）的境內個人，主要包括3類人士：(1) 中國企業創始人；(2) 中國企業的其他中國籍自然人股東；(3) 中國企業上市前的 ESOP 激勵已行權員工；2. 特定境外個人、具有雙重身份的境內個人，以境內資產或權益向境外特殊目的公司出資。(1) 具有中國籍且不具有任何境外身份（包括境外yongjiu居民身份和其他國籍者）的境內公民，又稱境內個人；(2) 特定境外個人—即無中國境內合法身份證件但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的個人，如其以境外資產或權益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號文登記；反之，如其以境內資產或權益進行出資，仍應當辦理37號文登記；(3) 具有雙重身份的境內個人—視同上述特定境外個人管理。這里所說的雙重身份，主要是指同時擁有境內合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的個人，通常理解為境外yongjiu居留權利。以上人群通過37號文的登記，可以解決境內居民在境外持股的合規性、打通境內自然人境外投資資金能順利調回中國的通道、也為后期進行境外上市融資或者回國返程投資解決合規的問題。但我們仍需注意的是：根據外匯管理規定，原則上其實是不允許中國自然人在境外投資的。在國內現有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。

總結 

綜上，申報37號登記的目的是境外投融資，在海外融資出資形式是，以個人合法持有的境內企業的資產或權益，或者以其合法持有的境外資產或者權益。在實操層面上，一般情況下，要先有境內公司的股權才可以做37號文的登記。另外，37號文登記的Zui終落腳點是通過新設、并購等方式在境內設立外商投資企業或項目，也就是Zui終一定是返程投資。制定37號文，目的是鼓勵中國人到海外去融資，融資之后回來支援國家建設，不是讓你用于其他目的。

而實操中，只有通過VIE架構或者紅籌架構等境外上市公司，大概率才能成功拿到37號備案。事實上，很多客戶存在誤解，以為是自然人直接在境外設立一個海外公司就可以申請37號文登記，這顯然是一種錯誤的解讀。對于自然人對外直接投資，理論上來說，目前還未放開。如果自然人只是單純的設立了海外公司，未來，資金想合規回流的可能性不大。建議有資金回流需求的客戶，可考慮國內公司對外投資，做ODI備案。以上就是針對很容易搞混淆的兩個備案的基本情況介紹?？偟膩碚f，企業對外投資，無論是設立子公司還是境外并購，我們就需要進行ODI備案；如果是中國境內自然人居民，嚴格來說，我國并未放開中國境內自然人的對外投資投資，但我國是歡迎中國居民在境外通過架構融資以后再返程投資到中國境內的，針對這種情況，為了解決返程投資資金回流的合規性，我們就需要做37號文。

以上根據騰博國際李先生實際辦理經驗撰寫，詳情可點主頁添加微信咨詢。

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