觀點 | ODI – 境外投資備案（一）

對外直接投資（“ODI”），即Overseas Direct Investment。

根據中華人民共和國商務部（“商務部”）的定義，ODI是指在中華人民共和國境內依法設立的企業（“投資主體”）通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得既有非金融企業所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。

根據中華人民共和國國家發展和改革委員會（“國家發改委”）的定義，ODI是指投資主體直接或通過其控制的境外企業，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。

其中，“控制”指的是直接或間接擁有企業半數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項；“資產、權益”包括貨幣、證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等各類資產、權益。投資主體赴香港、澳門、臺灣地區投資參照ODI相關規定執行。

簡言之，ODI是一種跨國投資的形式，涉及投資主體在境外以獲取長期經濟利益和控制權的投資活動。投資主體不包括境內自然人，但是境內自然人通過其控制的境外企業或香港、澳門、臺灣地區企業對境外開展投資的，也須參照相關規定進行ODI備案。

2. 投資主體的范圍

對于投資主體的范圍，國家發改委《企業境外投資管理辦法》（國家發改委令第11號，下稱“11號令”）也作出了相關規定，包括各種類型的非金融企業和金融企業。投資主體依法享有境外投資自主權，自主決策、自擔風險。

3. ODI的范圍

11號令對境外投資進行了列舉，包括但不限于：獲得境外土地所有權、使用權等權益；獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益；獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益；獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益；新建或改擴建境外固定資產；新設境外企業、向既有境外企業增加投資；新設或參股境外股權投資基金；通過協議、信托等方式控制境外企業或資產等。

商務部《境外投資管理辦法》則規定境外投資適用范圍為境內企業對非金融企業進行境外投資，明確排除了境內企業對金融企業進行境外投資的情形。

通過上述列舉可以看出境外投資監管的范圍非常寬泛，涵蓋了大多數常見境外投資方式。投資主體在境外所進行的投資活動，極大可能被列入ODI的監管范圍。企業進行投資活動時，應審慎處理ODI備案事宜，確保境外投資活動合法、合規。

4. ODI備案的主管部門

通常情況下，投資主體進行對外投資，需要取得三個主管部門的核準、備案或登記。分別為商務部、國家發改委和地方發改委和國家或地方外匯管理局（“外管局”）。 發改委主管對外投資的立項審批事宜；商務部負責具體事項審批或核準，發放境外投資證書；外管局則負責境外投資的外匯登記及備案，發放外匯登記證書。涉及國有企業境外投資行為的，除進行上述一般性的核準、備案或登記外，還需通過國有資產主管部門的項備案審批。

如上所述，ODI備案或核準根據投資金額的大小、行業、國家等因素，區分為備案制和核準制。根據《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》，投資主體境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的，實行核準管理。其他情形的境外投資，實行備案管理。在實踐中，一般以備案為主，核準為輔：

5. ODI備案的審查要點

，投資主體在進行境外投資及其備案時，需要留意如下要點：

1) 是否符合客體要求：屬于境內企業通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得非金融企業的所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。

2) 是否符合主體要求：屬于中國境內依法成立的企業，雖然法律未規定境內企業成立需滿足一定期限方能進行ODI，但實踐中，如境內企業成立時間不滿一年，ODI備案審核較為嚴格，需要提供經審計的財務報表或投資主體控股股東、普通合伙人或實際控制人Zui新經審計的財務報表。

3) 確保投資可行性：需要具體說明境內投資主體股東或合伙人背景、資金來源以及ODI的真實性。

4) 確保財務穩健性：近一年的審計報告未出現虧損，同時資產負債率較低，凈資產回報率較高。

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