淺析境外投資備案及返程投資合規要點

返程投資現象近年來在中國逐漸嶄露頭角，對外國直接投資的影響日益顯著，引發了社會各界的廣泛關注。作為一家涉及跨境業務的企業，返程投資這一概念并不陌生。返程投資通常涉及通過一層或多層境外殼公司進行操作，通過一系列合規手續，使得實際上相關資本或股權的z終控制權掌握在境內居民手中。這一過程往往是為了規避外匯管制、享受稅收優惠或是為了更好地融入國際市場。

返程投資不僅有助于吸引外資，促進國內經濟發展，同時也為國內企業提供了更廣闊的國際舞臺。然而，隨著返程投資現象的增多，也暴露出一些問題，如信息披露不透明、監管漏洞等。為了規范返程投資行為，政府和相關部門相繼出臺了一系列政策措施，加強信息披露要求、完善監管機制等，以期在保障國家經濟安全的同時，促進跨境資本的合理流動。

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返程投資分類

根據返程投資的目的不同，可以分為兩大類：

1、直接和境外融資運作相聯系，一般不涉及資金的實際出境，只是股權的跨境轉移，且完成融資后會導致增量資本入境；

2、與過渡性的資本外出相聯系，直接表現為資本跨境的往復運動，但一般不涉及增量資本入境。

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為什么返程投資受青睞

1、實現境外上市融資

越來越多的境內公司通過特殊目的公司（SPV）搭建紅籌架構，赴境外上市融資，紅籌架構中均會存在返程投資；

2、取得稅收優惠

對于中國境內部分地方政府，為了吸引外資企業的落戶，設有較大的稅收優惠，不少企業通過返程投資可將其公司包裝成為外資企業，以方便享受更多的優惠政策。

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返程投資相關程序

一、走向國外

1、境內企業境外投資備案（ODI）

境內企業境外投資備案（ODI）簡單來說，境內企業在中國香港或其他境外企業投資時，無論是新設立公司、新項目還是股權收購，只要涉及直接或間接取得境外公司的所有權、控制權和經營權，都需要進行境外投資備案（ODI）。如果企業海外投資涉及敏感國家/地區、敏感行業，需要進行核準管理。

2、37號文的登記

本文件用于管理“境內居民通過特殊目的公司進行的境外投資、融資和回報投資”。這里的國內居民主要是指在中國的中國公民。需要注意的是，境內機構境外直接投資活動不適用37號文登記，但此前的ODI境外投資備案適用于境內機構。

二、再回國內

返程投資的Z后一步是回到中國。根據外國投資者持有的股份和股份在企業注冊資本和資產中所占比例的不同以及其他法律特征，境外設立的特殊目的公司返回中國控制經營實體有四種類型：

1、合資經營：由中外各方共同投資、共同經營，并按照投資比例共擔風險、共負盈虧的企業；

2、合作經營：中外合作各方通過合作企業合同約定各自的權利和義務的企業；

3、外資企業：企業全部資本均為外商出資和擁有；

4、外商投資合伙：2家以上外國企業或者個人在中國境內設立的合伙企業。

海外企業來中國注冊公司，通常會涉及到海外企業文件公證認證，比如香港公司注冊文件的律師認證，也稱為中國轉遞章、中國委托人公證。

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實操中對“返程投資”定義的進一步拓展

在實操中，對于“返程投資”的定義可以進行進一步拓展。境內居民通過合規的手續在境外設立了一家實質運營的公司，該境外公司通過經營所得對境內進行股權投資是否屬于返程投資呢？對此問題，我們對37號文特殊目的公司的定義做進一步的拆解：境內居民以投融資為目的在境外直接設立或間接控制的境外企業。法條并沒有在投資、融資的關系之間用“和”“或”等連接詞。因此，有可能出現特殊目的公司在設立時就兼備了投資和融資的目的等情況。從立法本意或外匯監管的角度考慮，無論基于境內機構股東的ODI還是基于37號文登記的中國籍自然人或其他類似信托、代持等協議安排而達到類似實質控制效果的情況，境外企業又通過直接或間接持股中國企業的，該外商投資企業應當認定為是返程投資。